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1、问题是先搞清楚是订金还是定金。
首先要区别订金和订金的概念。两者区别较大。
“定金“是规范的法律概念,是一种担保形式;而”订金“并非法律语言,没有明确的法律规定,在审判实践中一般被视为预付款。
两者的法律效力也是完全不同的;
定金作为合同担保的一种形式,首要作用是担保合同的履行;定金还有证明合同成立的作用。
2、其次指出进行订金、定金额度的分别计算要求。
定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之二十。(《担保法》规定)
订金法律上无规定,双方约定即可。实践中,房地产开发企业收取订金的,订金数额应当在总房价的千分之五以内。
如果买方交付的是”定金“,那么买方违约则定金将卖方没收,卖方违约则必须向买方双倍返还定金;若当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。
如果买方交付的是”订金“,那么不论哪一方反悔,卖方都只须原数退还”订金“。
担保法规定,定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之二十。因此,双发在约定定金数额时,应注意以下问题: 定金比例 由于违反法律规定,超过部分无效 担保法规定,定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之二十。因此,双发在约定定金数额时,应注意以下问题: 1.确定主合同标的额。 标的是指经济合同当事人双方权利和义务共同指向的对象,如货物、劳务、工程项目等。不要与合同金额混淆,合同金额是合同当事人双方约定的标的物的价值。 如甲公司与乙公司签订一购销合同,合同规定,乙公司在一个月内向甲公司供应1000吨水泥,分两批交货。此时,合同标的额为1000吨水泥的价款。 2.定金数额不超过主合同标的的百分之二十。 应注意的是,定金数额的最高限额是针对以金钱为计算方法的合同而言的,如果主合同的标的不能用金钱计算,或合同目的是双方共同合作经营,或者合同的标的是劳务性质的,则不能适用这里的百分之二十限制。比如演出合同、中介合同、联营合同等。对于不能用金钱计算标的的合同,不以百分之二十为限。 当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的,超过的部分,人民法院将不予支持。 但是,在一方当事人因对方违约遭受较大损失,而处罚的定金只能起到部分补偿损失的作用时,对于超过已处罚的定金部分的损失,当事人有权要求对方赔偿。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十一条 第一百二十一条 当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的,超过的部分,人民法院不予支持。 第一百二十二条 因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错,致使主合同不能履行的,适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人,可以依法向第三人追偿。
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